อยากตั้งบริษัทในไทย ทำความเข้าใจกฎหมายก่อนลงทุน

(English Below)

คำถามที่นักลงทุนและผู้ประกอบการต่างชาติถามกันบ่อยที่สุด คือ “ทำไมถือหุ้นได้แค่ 49%?” และ “มีทางให้ต่างชาติถือหุ้น 100% ได้ไหม?” ซึ่งหลายคนได้ยินมาว่าต้องหาคนไทยมาถือหุ้นให้ถึง 51% จึงจะตั้งบริษัทในไทยได้ แต่ในความเป็นจริง กฎหมายไทยมีช่องทางที่ถูกต้องหลายทางที่ต่างชาติสามารถเป็นเจ้าของกิจการได้อย่างเต็มที่ เพียงแต่ต้องรู้ว่าช่องทางไหนเหมาะกับธุรกิจของคุณ

วันนี้พวกเรา Prom Legal Solution จะพาทำความเข้าใจโครงสร้างกฎหมายธุรกิจไทยสำหรับนักลงทุนต่างชาติตั้งแต่ต้น ให้ทุกคนรู้ว่ากติกาเป็นอย่างไร มีทางเลือกอะไรบ้าง และแต่ละทางเหมาะกับใครค่ะ

ทำไมต่างชาติถึงถือหุ้นได้แค่ 49%?

รากฐานของข้อจำกัดนี้มาจาก พระราชบัญญัติการประกอบธุรกิจของคนต่างด้าว พ.ศ. 2542 หรือที่รู้จักกันในชื่อ Foreign Business Act (FBA) ซึ่งกำหนดให้ธุรกิจหลายประเภทใน “บัญชีท้ายกฎหมาย” เป็นธุรกิจที่คนต่างด้าวไม่สามารถประกอบได้หรือประกอบได้เฉพาะเมื่อได้รับอนุญาต

กฎหมายฉบับนี้แบ่งธุรกิจออกเป็น 3 บัญชี ดังนี้

บัญชี 1 — ธุรกิจที่ต่างชาติห้ามประกอบโดยเด็ดขาด เช่น กิจการสื่อ การทำนา การทำป่าไม้

บัญชี 2 — ธุรกิจที่ต่างชาติประกอบได้เฉพาะเมื่อได้รับอนุญาตจากคณะรัฐมนตรี เช่น กิจการความมั่นคง การทำเหมือง

บัญชี 3 — ธุรกิจที่ต่างชาติประกอบได้เมื่อได้รับใบอนุญาตจากอธิบดีกรมพัฒนาธุรกิจการค้า เช่น การค้าปลีก-ค้าส่ง การบริการ การก่อสร้าง

หากธุรกิจที่คุณต้องการทำตกอยู่ในบัญชีเหล่านี้ การถือหุ้นเกิน 49% โดยต่างชาติจะถือว่าเข้าข่ายประกอบธุรกิจต่างด้าว และต้องได้รับอนุญาตก่อน มิฉะนั้นมีโทษทางอาญาตามบทกำหนดโทษแห่ง FBA (มาตรา 36 และมาตรา 37)

แล้วถ้าอยากถือหุ้น 100% ทำได้ไหม?

ทำได้ แต่มีเงื่อนไข และมีอยู่หลายช่องทางด้วยกัน แต่ละทางมีข้อดีข้อเสียที่แตกต่างกัน ขึ้นอยู่กับประเภทธุรกิจ สัญชาติของผู้ลงทุน และแผนการดำเนินงานในระยะยาว

ช่องทางที่ 1: การขอใบอนุญาตประกอบธุรกิจต่างด้าว (Foreign Business License — FBL)

วิธีแรกและตรงที่สุดคือการขอ Foreign Business License (FBL) ตามมาตรา 17 แห่ง FBA (บัญชี 2 ต้องได้รับอนุญาตจากรัฐมนตรีโดยอนุมัติคณะรัฐมนตรี และบัญชี 3 ต้องได้รับอนุญาตจากอธิบดีกรมพัฒนาธุรกิจการค้าโดยความเห็นชอบของคณะกรรมการ) ซึ่งเปิดให้ต่างชาติสามารถประกอบธุรกิจที่อยู่ในบัญชี 2 หรือบัญชี 3 ได้เต็มที่ หากสามารถพิสูจน์ได้ว่ากิจการนั้นเป็นประโยชน์ต่อเศรษฐกิจและสังคมไทย

อย่างไรก็ตาม FBL มีขั้นตอนที่ค่อนข้างยาวนานและไม่มีการรับประกันว่าจะได้รับอนุมัติ ระยะเวลาพิจารณาอาจใช้เวลาหลายเดือนถึงมากกว่าหนึ่งปี และต้องนำเสนอเหตุผลทางธุรกิจที่ชัดเจนต่อกรมพัฒนาธุรกิจการค้า จึงเหมาะกับกิจการที่มีแผนธุรกิจที่แข็งแกร่งและมีศักยภาพในการถ่ายทอดเทคโนโลยีหรือสร้างการจ้างงานให้คนไทย

ช่องทางที่ 2: การขอรับการส่งเสริมการลงทุน BOI (Board of Investment)

BOI คือหนึ่งในช่องทางที่นักลงทุนต่างชาตินิยมใช้มากที่สุด เพราะนอกจากจะได้รับอนุญาตให้ถือหุ้น 100% แล้ว ยังได้รับสิทธิประโยชน์ทางภาษีและที่ดินอีกด้วย

หลักเกณฑ์หลักของ BOI คือธุรกิจต้องอยู่ในกลุ่มที่ BOI ส่งเสริม เช่น อุตสาหกรรมเทคโนโลยีขั้นสูง ดิจิทัล การแพทย์ เกษตรสมัยใหม่ หรือธุรกิจที่สร้างมูลค่าเพิ่มให้ประเทศ โดยต้องมีขนาดการลงทุนขั้นต่ำตามที่กำหนด (โดยทั่วไปเริ่มต้นที่ 1 ล้านบาท ไม่นับรวมที่ดินและเงินทุนหมุนเวียน) ทั้งนี้ ตัวเลขดังกล่าวเป็นเพียงเกณฑ์ขั้นต่ำทั่วไป กิจการบางประเภทอาจกำหนดสูงกว่านี้มาก และเกณฑ์แตกต่างกันไปตามประเภทกิจการและหมวดการส่งเสริม แนะนำให้ตรวจสอบเกณฑ์ล่าสุดจากเว็บไซต์ BOI ก่อนยื่นคำขอ

สิทธิประโยชน์ที่ได้รับเมื่อได้รับการส่งเสริม BOI ได้แก่ การยกเว้นหรือลดหย่อนภาษีเงินได้นิติบุคคล การถือครองที่ดินในนามของต่างชาติ และการนำช่างผู้ชำนาญการต่างชาติเข้ามาทำงานได้ BOI จึงเป็นช่องทางที่คุ้มค่ามากสำหรับธุรกิจที่ตรงเกณฑ์ค่ะ

ช่องทางที่ 3: สนธิสัญญาไมตรีและความสัมพันธ์ทางเศรษฐกิจ (Treaty of Amity) — สำหรับนักลงทุนสัญชาติอเมริกัน

ช่องทางนี้เฉพาะสำหรับ นักลงทุนสัญชาติอเมริกัน เท่านั้น โดยอาศัย สนธิสัญญาไมตรีและความสัมพันธ์ทางเศรษฐกิจระหว่างไทยและสหรัฐอเมริกา ฉบับ พ.ศ. 2509 (Treaty of Amity and Economic Relations 1966) ซึ่งให้สิทธิพิเศษแก่บริษัทที่ถือหุ้นโดยคนสัญชาติอเมริกันในการประกอบธุรกิจในไทยได้เทียบเท่าคนไทย กล่าวคือสามารถถือหุ้นได้ถึง 100% ในธุรกิจส่วนใหญ่ โดยไม่ต้องขอใบอนุญาต FBL

เงื่อนไขสำคัญคือ บริษัทต้องถือหุ้นโดยคนสัญชาติอเมริกันไม่น้อยกว่า 50% หรือกรรมการส่วนใหญ่ต้องเป็นคนสัญชาติอเมริกัน และต้องยื่นขอใบรับรองจากสถานทูตสหรัฐก่อนจดทะเบียนบริษัท ซึ่งกระบวนการนี้ใช้เวลาพอสมควรแต่ให้ความยืดหยุ่นสูงกว่าวิธีอื่นสำหรับผู้ที่มีสิทธิ์

ช่องทางที่ 4: เขตเศรษฐกิจพิเศษและนิคมอุตสาหกรรม

สำหรับธุรกิจที่ประกอบกิจการในเขตนิคมอุตสาหกรรมหรือเขตเศรษฐกิจพิเศษที่กำหนด อาจได้รับยกเว้นจากข้อจำกัดของ FBA โดยอัตโนมัติ ทั้งนี้ขึ้นอยู่กับประเภทของเขตและกฎระเบียบที่ใช้บังคับในพื้นที่นั้น เช่น กิจการใน EEC (Eastern Economic Corridor) ที่มีกฎเกณฑ์พิเศษส่งเสริมการลงทุนจากต่างประเทศโดยตรง

การตั้งบริษัทในไทยสำหรับนักลงทุนต่างชาติไม่ใช่เรื่องที่เป็นไปไม่ได้ แต่ต้องเข้าใจโครงสร้างกฎหมายก่อนว่าธุรกิจของคุณอยู่ในขอบเขตไหน และช่องทางไหนที่เหมาะสมที่สุด เพราะแต่ละทางเลือกมีเงื่อนไข ระยะเวลา และสิทธิประโยชน์ที่แตกต่างกัน การเลือกช่องทางผิดตั้งแต่ต้นอาจทำให้เสียเวลาและทรัพยากรโดยไม่จำเป็น

พวกเรา Prom Legal Solution ให้บริการให้คำปรึกษาด้านการจัดตั้งบริษัทสำหรับนักลงทุนต่างชาติ ตั้งแต่วิเคราะห์ประเภทธุรกิจ เลือกโครงสร้างที่เหมาะสม ดำเนินการขออนุญาต จนถึงการจดทะเบียนบริษัทอย่างถูกต้องตามกฎหมาย ติดต่อเราเพื่อรับคำปรึกษาได้เลยค่ะ

#PromLegalSolution #ที่ปรึกษากฎหมาย #สำนักงานกฎหมาย #ตั้งบริษัทในไทย #ForeignBusiness #BOI #TreatyOfAmity #ForeignBusinessAct #นักลงทุนต่างชาติ #กฎหมายธุรกิจ

Want to Set Up a Company in Thailand? Understanding the Legal Landscape Before You Invest

The most frequently asked questions by foreign investors and entrepreneurs are, “Why can I only hold 49% of the shares?” and “Is there a way for foreigners to own 100% of a business?” Many have heard the rumor that they must find Thai nationals to hold 51% of the shares just to set up a company in Thailand. However, in reality, Thai law provides several completely legal pathways for foreigners to achieve 100% business ownership. You simply need to know which channel best suits your business model.

Today, we at Prom Legal Solution will guide you through the fundamental legal structure of Thai business for foreign investors from the ground up. We will break down the rules, explore your options, and help identify which pathway is ideal for you.

Why Can Foreigners Only Hold Up to 49% of Shares? The foundation of this restriction stems from the Foreign Business Act B.E. 2542 (1999), commonly known as the FBA. This law stipulates that various types of businesses listed in its annexes are restricted; foreigners are either prohibited from operating them or can only operate them upon receiving specific permission.

The FBA categorizes businesses into 3 main lists:

List 1: Businesses strictly prohibited to foreigners, such as media businesses, rice farming, and forestry.
List 2: Businesses permitted for foreigners only with approval from the Cabinet, such as businesses related to national security or mining.
List 3: Businesses permitted for foreigners only with a license from the Director-General of the Department of Business Development (DBD), such as retail/wholesale, services, and construction.

If your intended business falls under these lists, holding more than 49% of the shares classifies your company as a “foreign entity.” You must obtain official permission before operating. Failure to do so incurs severe criminal penalties under the FBA (Sections 36 and 37).

Is 100% Foreign Ownership Possible? Yes, it is. However, it comes with conditions, and there are multiple legal pathways available. Each route has distinct advantages and disadvantages, depending on your business type, the investor’s nationality, and your long-term operational plans.

Pathway 1: Foreign Business License (FBL) The most direct method is applying for a Foreign Business License (FBL) under Section 17 of the FBA. (For List 2, this requires permission from the Minister with Cabinet approval; for List 3, permission from the DBD Director-General with the approval of the Foreign Business Committee). This allows foreigners to fully operate businesses under List 2 or List 3, provided they can prove the business benefits the Thai economy and society.

However, the FBL process is quite lengthy, and approval is not guaranteed. The review period can take several months to over a year, requiring a robust business case presented to the DBD. Therefore, it is best suited for enterprises with strong business plans that demonstrate high potential for technology transfer or job creation for Thai nationals.

Pathway 2: Board of Investment (BOI) Promotion The BOI is one of the most popular channels for foreign investors. Beyond permitting 100% foreign ownership, it grants substantial tax and land privileges.

The primary criterion is that the business must fall within BOI-promoted categories, such as high-tech industries, digital technology, medical hubs, modern agriculture, or businesses that add significant value to the country. There is a minimum investment requirement (generally starting at 1 million THB, excluding land and working capital). Note: This figure is just a general baseline. Certain business types mandate much higher minimums, and criteria vary by industry and promotion category. It is highly recommended to check the latest criteria on the BOI website before applying.

Privileges granted under BOI promotion include corporate income tax exemptions or reductions, the right for foreign entities to own land, and the facilitation of bringing in foreign experts and skilled technicians. The BOI is a highly rewarding pathway for qualifying businesses.

Pathway 3: Treaty of Amity and Economic Relations (For US Nationals) This channel is exclusively reserved for American investors. Under the Treaty of Amity and Economic Relations (1966) between Thailand and the United States, companies owned by US citizens are granted special privileges to operate businesses in Thailand on the same basis as Thai nationals. This means they can hold up to 100% ownership in most business categories without undergoing the standard FBL application process.

The key condition is that American citizens must hold at least 50% of the shares, or the majority of the directors must be American. A certification from the US Embassy must be obtained prior to company registration. While this process takes some time, it offers unparalleled flexibility compared to other methods for eligible individuals.

Pathway 4: Special Economic Zones (SEZ) and Industrial Estates Businesses operating within designated Industrial Estates or Special Economic Zones may be automatically exempted from FBA restrictions. This depends heavily on the specific zone type and the regulations governing that area. A prime example is the Eastern Economic Corridor (EEC), which has specialized regulations designed to attract and promote Foreign Direct Investment (FDI).

Conclusion Setting up a company in Thailand as a foreign investor is entirely possible, but you must first understand the legal landscape, identify where your business fits, and determine the most appropriate channel. Each option carries different conditions, timelines, and privileges. Choosing the wrong pathway from the start can result in an unnecessary waste of time and resources.

We at Prom Legal Solution provide comprehensive company formation consultation for foreign investors. From analyzing your business type and selecting the optimal corporate structure to processing permits and executing legal company registration, we are here to assist you. Contact us for a consultation today.

#PromLegalSolution #LegalConsultant #LawFirm #CompanyRegistrationThailand #ForeignBusiness #BOI #TreatyOfAmity #ForeignBusinessAct #ForeignInvestor #BusinessLaw